Правовые вопросы инвестиционного товарищества (часть 4)

Обязательно ли вносить изменения в ДИТ каждый раз, когда изменяется размер вкладов товарищей?

Статья 11 Закона устанавливает, что договор инвестиционного товарищества должен содержать условия об определяемом на дату заключения данного договора совокупном размере общего имущества товарищей, о составе их вкладов в общее дело товарищей, о размере, сроках и порядке внесения товарищами вкладов, о соотношении долей каждого из товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей, порядке изменения указанного соотношения, об ответственности товарищей за нарушение обязанности по внесению вкладов и иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена настоящим Законом.

Таким образом, Закон устанавливает, что указание на размер вкладов товарищей в общее имущество ИТ является существенным условием договора. Соответственно, если размер вкладов товарищей изменяется, положение ДИТ, в котором указан размер вкладов товарищей в общее имущество ИТ, необходимо изменять и удостоверять это изменение нотариально.

На практике мы встречали, что в ДИТ указывают не размер вкладов товарищей, а размер инвестиционного обязательства товарищей, то есть максимальную сумму, которую каждый из участников ДИТ обязуется внести в течение всего срока действия договора. В рамках указанной суммы товарищи будут вносить свои вклады в общее имущество товарищей по мере необходимости, то есть тогда, когда вклады необходимы для новой инвестиции или для покрытия иных расходов товарищества. Внесение вкладов осуществляется на основании требований управляющего товарища о внесении вкладов (capital calls). Такой подход является более разумным и удобным с практической точки зрения, он проверен практикой иностранных инвестиционных фондов, которые так функционируют уже не один десяток лет. При таком подходе не требуется вносить в ДИТ изменения при каждом внесении вкладов товарищей (при условии, что ДИТ предусматривает процедуру и основания предъявления управляющим товарищем требований о внесении вкладов, соотношение долей товарищей в общем имуществе товарищества, а, соответственно, и соотношение размера вкладов товарищей). Однако, несмотря на то, что нотариусы удостоверяют договоры инвестиционного товарищества, устанавливающие не размер вкладов товарищей, а размер инвестиционных обязательств, с формальной точки зрения такие ДИТ не отвечают требованиям статьи 11 Закона. Мы считаем, что в данном отношении Закон необходимо менять.

Возможно ли предусмотреть в ДИТ, что распределение прибыли ИТ происходит не пропорционально вкладам товарищей?

Да, это возможно. Статья 4 Закона устанавливает, что «по умолчанию» каждый товарищ вправе получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело, но договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрен иной порядок распределения прибыли ИТ между товарищами.

Обязательно ли распределение доходов между товарищами – участниками ИТ после каждого их получения или возможно их ре-инвестирование в рамках срока действия ДИТ?

Закон никак не регламентирует срок распределения полученных ИТ доходов между товарищами, то есть этот вопрос регулируется исключительно ДИТ. Однако необходимо также иметь в виду, что Налоговый кодекс РФ (статья 285) предусматривает, что отчетным периодом по налогу на прибыль (в том числе, на прибыль, полученную в соответствующей доле товарищем инвестиционного товарищества) является календарный квартал. Соответственно, участники ИТ должны ежеквартально отчитываться о своих доходах, а для вычисления своей доли в общих доходах товарищества им необходимо понимать, какой доход за отчетный период получило товарищество. Даже если фактически распределение доходов ИТ между товарищами в отчетном квартале не происходило, а полученные товариществом доходы были направлены на новую инвестицию, с точки зрения бухгалтерского и налогового учета доход считается полученным всеми товарищами товарищества в соответствующих долях (если он действительно был получен товариществом), и это должно найти свое отражение в учете. Чтобы операции в налоговом учете совпадали с фактическими операциями, многие ДИТ не разрешают реинвестирование полученных товариществом доходов, а требуют их распределения межу товарищами как только они были получены.

Что признается доходами ИТ?

 Закон не дает никакого определения доходам ИТ или доходам товарищей инвестиционного товарищества. Самим договором может быть дано определение – для целей однозначного понимания того, какие доходы подлежат распределению между товарищами. Например, «Доходы — любые денежные средства, поступающие товариществу в результате выхода из инвестиций, от размещения временно свободных денежных средств и иных источников в соответствии с настоящим Договором (за исключением денежных средств, внесенных товарищами на основании уведомлений о внесении вклада)».

При этом необходимо понимать, что для целей применения законодательства о налогах и сборах термин «доходы» должен определяться в соответствии с налоговым законодательством.

01.09.2017