Статья о заверениях об обстоятельствах (431.2) появилась в Гражданском кодексе с 1 июня 2015 г. Можно сказать, что она продолжила тенденцию заимствований институтов из английского права. Еще несколько лет назад инвестиционные и M&A сделки совершались в основном по английскому праву во многом из-за недостаточного правового регулирования в России.
Однако, это тенденция изменилась, и как инвесторы, так и стартапы охотно начали работать в российском правовом поле, в связи с чем мы считаем важным рассказать об особенностях применения нормы о заверениях об обстоятельствах.Зачем включать в договор.
Чем сложнее сделка, тем важнее для сторон определить свое понимание всех ее условий еще до момента ее реализации (закрытия). В этом случае на помощь приходят заверения об обстоятельствах как перечисление всех фактов, которые возникли в прошлом (отсутствие нарушений в регистрации компании) и/или продолжаются в момент сделки (наличие определенного количества клиентов) и/или (не) возникнут в будущем (выручка не упадет в течение месяца).
Почему важны формулировки.
В английском праве, которое послужило основой для появления данного института в России, большую роль играли формулировки в перечислении заверений и гарантий. От этого зависело, какими средствами защиты могла воспользоваться пострадавшая сторона – только взыскать убытки или отказаться от договора.
Формулировка российского закона не делает разграничений на гарантии и заверения, и позволяет взыскивать убытки при любом из видов недостоверных заверений. Вместе с тем законодателем не определены виды возмещаемых убытков, необходимость наличия вины, соотношение взыскания неустойки и аннулирования договора. Именно поэтому важно четко прописать условия о заверениях об обстоятельствах в договорах, подчиненных российскому праву.