Необходимость одобрения инвестиционных сделок органами управления управляющего товарища

Комментирует юрист LCH.LEGAL Кристина Кокарева

Управляющий товарищ инвестиционного товарищества («УТ») чаще всего создается в форме ООО или АО, что приводит к вопросу необходимости соблюдения формальных требований корпоративного законодательства в отношении одобрения совершаемых им сделок. Проблема обусловлена пересечением регулирования ФЗ «Об инвестиционном товариществе» и корпоративных правил, предусмотренных ФЗ об ООО и ФЗ об АО.

📌На УТ формально распространяются положения ст. 45 - 46 ФЗ об ООО и ст. 78 - 84 ФЗ об АО о крупных сделках и сделках с заинтересованностью. Соответственно, приобретение УТ в рамках деятельности инвестиционного товарищества долей или акций хозяйственных обществ, предоставление финансирования и иные инвестиционные сделки потенциально могут квалифицироваться как крупные сделки либо сделки с заинтересованностью для самого УТ.

Вместе с тем специфика правового режима инвестиционного товарищества позволяет усомниться в необходимости соблюдения таких требований корпоративного законодательства.

Согласно ст. 9 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» УТ осуществляет ведение общих дел товарищей и совершает сделки от имени всех товарищей и в интересах всех товарищей. Соответствующие сделки совершаются не за счет собственного имущества УТ и не в его собственном интересе. С экономической точки зрения УТ в подобных отношениях выполняет управленческую функцию, тогда как имущественный риск и экономический результат инвестиционной деятельности от таких сделок относятся ко всем товарищам инвестиционного товарищества.

❗ Договор инвестиционного товарищества может предусматривать необходимость получения одобрения органов управления инвестиционного товарищества (инвестиционного комитета) на совершение УТ инвестиционных сделок. Если инвестиционный комитет товарищества сделку одобрил, а орган управления УТ (ОСУ/ОСА) сделку не одобрил (если мы принимаем концепцию о том, что на совершение инвестиционных сделок инвестиционного товарищества УТ необходимо получать корпоративные одобрения), может возникнуть коллизия: УТ обязан исполнять решения инвестиционного комитета и несет ответственность за их неисполнение по договору инвестиционного товарищества, при этом в случае, если генеральный директор УТ совершит сделку в нарушение принятого ОСУ/ОСА решения, то он может понести гражданско-правовую ответственность за такое нарушение.

На практике вопрос корпоративных одобрений обычно анализируется достаточно формально. Банки, нотариусы, контрагенты могут запрашивать:

◾ решения об одобрении крупных сделок;
◾ подтверждение соблюдения корпоративных процедур УТ;
◾ документы, подтверждающие отсутствие необходимости получения соответствующих одобрений.

✔ По этой причине сложившейся рыночной практикой в отношении инвестиционных товариществ является урегулирование данного вопроса на уровне устава УТ. В частности, в устав включаются положения, позволяющие исключить необходимость одобрения совершаемых УТ инвестиционных сделок товарищества органами управления УТ, когда он действует именно как управляющий товарищ соответствующих товариществ.

Таким образом, несмотря на формальную применимость к УТ правил об одобрении сделок, предусмотренных ФЗ об ООО и АО, специфика конструкции инвестиционного товарищества позволяет обосновывать неприменение стандартного режима корпоративных одобрений к инвестиционным сделкам, совершаемым УТ в рамках деятельности инвестиционного товарищества от имени и в интересах всех товарищей.

➡ При этом отсутствие прямого законодательного исключения делает особенно важной корректную корпоративную настройку деятельности УТ. Положения устава УТ приобретают ключевое значение, поскольку именно на его уровне обычно закрепляются специальные правила совершения инвестиционных сделок и исключения из стандартных корпоративных процедур одобрения. По этой причине вопросам подготовки устава и корпоративного структурирования УТ целесообразно уделять особое внимание на этапе создания самого УТ для целей ведения общих дел товарищей инвестиционного товарищества.