Самые популярные риски, выявляемые в ходе Due Diligence, их последствия и способы предотвращения
Елена Шершнёва, советник, руководитель практики юридических проверок, расскажет о дефектах, допускаемых компаниями при заключении договоров, которые могут оказать влияние на условия инвестиционных сделок.
Договоры, заключаемые в процессе хозяйственной деятельности компании – один из инструментов, прямо влияющий на стабильность ее финансового положения, репутацию и надежность защиты ее интересов.
Оценивая компанию, привлекающую инвестиции (далее – Таргет), инвесторы уделяют особое внимание договорному блоку, стремясь выявить потенциальные угрозы в этих сферах. В числе таких угроз обычно оказываются:
1⃣Условия о предоставлении обширных гарантий и заверений
Зачастую, стремясь заинтересовать нового контрагента, Таргет предоставляет широкий перечень гарантий и заверений по договору, часть которых заведомо не соответствует действительности, и при этом соглашается на существенный размер ответственности за их недостоверность.
Способы профилактики риска
🔘Исключите из перечня гарантий и заверений те, которые вы однозначно не сможете обеспечить или смягчите формулировки так, чтобы они отражали реальное положение вещей
🔘Если ваши гарантии связаны с гарантиями других контрагентов (например, поставщика), убедитесь, что они соразмерны.
2⃣Положения, не позволяющие ограничить пределы ответственности Таргета по заключенному им договору
В ходе проверок мы нередко сталкиваемся с условиями договоров, предусматривающими ответственность Таргета, не ограниченную каким-либо предельным размером. Это могут быть, например, условия о пени/штрафах, установленных за каждый день просрочки исполнения без определения предельной границы взыскания, или обширные гарантийные обязательства, не ограниченные сроком действия и т. п.
Способы профилактики риска
🔘Обязательно включайте в договоры положение о лимите ответственности. Это может быть, например, сумма общей стоимости договора или вознаграждение, оплаченное контрагентом за определенный период времени. В любом случае возлагаемые на вас меры ответственности не должны носить явно разорительный характер.
3⃣Отсутствие положений об ответственности за косвенные убытки
В случае, если судьба косвенных убытков контрагента Таргета в договоре не определена, это может стать основанием для его обращения за их возмещением.
Способы профилактики риска
🔘Укажите в договоре, что вы не несете ответственность за косвенные убытки, упущенную выгоду или моральный ущерб контрагента.
4⃣Условия о возмещении ущерба по требованию третьих лиц
Такие условия особенно часто встречаются в договорах, заключаемых Таргетами с крупными участниками рынка. Например, на Таргета возлагается обязанность возмещения по первому требованию контрагента ущерба, причиненного ему в связи с требованиями третьих лиц и государственных органов, вытекающими из факта заключения/исполнения договора. Такие условия не должны предусматривать безусловное возмещение Таргетом ущерба в любом размере.
Способы профилактики риска
🔘Предусмотрите обязанность контрагента перед обращением к вам за возмещением оспорить такие требования и привлечь вас в качестве участника спора.
5⃣Неравноценные условия об ответственности сторон
Нередко встречаются договоры, по которым Таргет принял на себя существенные риски ответственности в то время, как ответственность его контрагента носит необоснованно заниженный характер, что создает почву для злоупотреблений.
Способы профилактики риска
🔘Для справедливого баланса условий пропишите встречные равноценные обязанности и ответственность контрагента, например за предоставление данных, оплату или соблюдение условий договора.
Перечисленные дефекты – часть тех ошибок, с которыми мы сталкиваемся при проведении проверок. И с уверенностью можно утверждать, что внимательное отношение к условиям заключаемых договоров, стремление обезопасить себя от заведомо невыгодных или кабальных условий – залог не только успешной деятельности компании, но и существенный фактор успеха в процессе заключения M&A сделок.
Договоры, заключаемые в процессе хозяйственной деятельности компании – один из инструментов, прямо влияющий на стабильность ее финансового положения, репутацию и надежность защиты ее интересов.
Оценивая компанию, привлекающую инвестиции (далее – Таргет), инвесторы уделяют особое внимание договорному блоку, стремясь выявить потенциальные угрозы в этих сферах. В числе таких угроз обычно оказываются:
1⃣Условия о предоставлении обширных гарантий и заверений
Зачастую, стремясь заинтересовать нового контрагента, Таргет предоставляет широкий перечень гарантий и заверений по договору, часть которых заведомо не соответствует действительности, и при этом соглашается на существенный размер ответственности за их недостоверность.
Способы профилактики риска
🔘Исключите из перечня гарантий и заверений те, которые вы однозначно не сможете обеспечить или смягчите формулировки так, чтобы они отражали реальное положение вещей
🔘Если ваши гарантии связаны с гарантиями других контрагентов (например, поставщика), убедитесь, что они соразмерны.
2⃣Положения, не позволяющие ограничить пределы ответственности Таргета по заключенному им договору
В ходе проверок мы нередко сталкиваемся с условиями договоров, предусматривающими ответственность Таргета, не ограниченную каким-либо предельным размером. Это могут быть, например, условия о пени/штрафах, установленных за каждый день просрочки исполнения без определения предельной границы взыскания, или обширные гарантийные обязательства, не ограниченные сроком действия и т. п.
Способы профилактики риска
🔘Обязательно включайте в договоры положение о лимите ответственности. Это может быть, например, сумма общей стоимости договора или вознаграждение, оплаченное контрагентом за определенный период времени. В любом случае возлагаемые на вас меры ответственности не должны носить явно разорительный характер.
3⃣Отсутствие положений об ответственности за косвенные убытки
В случае, если судьба косвенных убытков контрагента Таргета в договоре не определена, это может стать основанием для его обращения за их возмещением.
Способы профилактики риска
🔘Укажите в договоре, что вы не несете ответственность за косвенные убытки, упущенную выгоду или моральный ущерб контрагента.
4⃣Условия о возмещении ущерба по требованию третьих лиц
Такие условия особенно часто встречаются в договорах, заключаемых Таргетами с крупными участниками рынка. Например, на Таргета возлагается обязанность возмещения по первому требованию контрагента ущерба, причиненного ему в связи с требованиями третьих лиц и государственных органов, вытекающими из факта заключения/исполнения договора. Такие условия не должны предусматривать безусловное возмещение Таргетом ущерба в любом размере.
Способы профилактики риска
🔘Предусмотрите обязанность контрагента перед обращением к вам за возмещением оспорить такие требования и привлечь вас в качестве участника спора.
5⃣Неравноценные условия об ответственности сторон
Нередко встречаются договоры, по которым Таргет принял на себя существенные риски ответственности в то время, как ответственность его контрагента носит необоснованно заниженный характер, что создает почву для злоупотреблений.
Способы профилактики риска
🔘Для справедливого баланса условий пропишите встречные равноценные обязанности и ответственность контрагента, например за предоставление данных, оплату или соблюдение условий договора.
Перечисленные дефекты – часть тех ошибок, с которыми мы сталкиваемся при проведении проверок. И с уверенностью можно утверждать, что внимательное отношение к условиям заключаемых договоров, стремление обезопасить себя от заведомо невыгодных или кабальных условий – залог не только успешной деятельности компании, но и существенный фактор успеха в процессе заключения M&A сделок.
Контакты
г. Москва, Бизнес-центр «Грузинка 30», Большая Грузинская ул., д. 30А, с.1.
Оставьте заявку
Нажимая кнопку 'Отправить', вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с Политикой обработки данных