Самые популярные риски, выявляемые в ходе Due Diligence, их последствия и способы предотвращения
Сегодня поговорим о дефектах в структуре владения долями или акциями. Комментируют Елена Шершнёва, советник, руководитель практики юридических проверок, и Валерия Лавей, юрист.
При проведении юридических проверок мы всегда анализируем историю операций с долями (акциями) компании. Нередко обнаруживаются серьезные нарушения, которые могут повлечь недействительность операций с ними. Рассмотрим возможные риски:
Риски, связанные с дефектами сделок с долями (акциями)
Совершению таких сделок должен предшествовать ряд юридических действий, предусмотренных законом, уставом и корпоративным договором,. Их невыполнение создает риск признания сделки недействительной.
К таким нарушениям, в частности, могут относиться:
⚪совершение сделки в период запрета для отчуждения долей (акций) или по цене, отличающейся от согласованной участниками;
⚪несоблюдение порядка использования преимущественного права, права на присоединение к сделке (tag-along) или права требовать совместной продажи (drag-along) долей (акций);
⚪неполучение предварительных корпоративных одобрений – для сторон сделки — юридических лиц, и согласий супругов – для сторон сделки-физических лиц;
⚪совершение сделок по "смене контроля", запрещенных договорами компании (например, кредитным договором или договорами с ключевыми поставщиками)
⚪отсутствие разрешения ФАС или Правкомиссии, когда его получение обязательно (в т.ч. при некорректной реструктуризации, направленной на обход правил о получении согласия).
Риски, связанные с ошибками при увеличении уставного капитала
Решение об увеличении уставного капитала должно предусматривать, за счет чьих вкладов это происходит (участников или третьих лиц) и в каком размере. Если решение сформулировано неоднозначно, к примеру, из него не следует очевидно, кто вносит дополнительный вклад или, что такой вклад вносится имуществом, оцененным в установленном порядке, оно является оспоримым.
Если решение противоречит закону (к примеру, предусматривает непропорциональное внесение вкладов в отсутствие соответствующего положения в уставе), оно является ничтожным.
Недействительность решений ОСУ (ОСА) об увеличении уставного капитала означает, что последующие действия с долями (акциями) также могут быть оспорены.
Риски, связанные с несвоевременной оплатой долей (акций)
При учреждении компании доли в уставном капитале и акции подлежат оплате участниками в установленные сроки. В случае нарушения таких сроков доли (акции) переходят к обществу.
Участники имеют право голоса только в пределах оплаченной доли (акций), в связи с чем решения ОСУ (ОСА), принятые до оплаты долей (акций) голосовавших за них участников являются недействительными, как и любые последующие сделки с неоплаченными долями (акциями).
Исключение вышеперечисленных рисков возможно следующими способами:
✅Важно хранить документы по каждой сделке с долями (акциями) и действиями с уставным капиталом, включая доказательства оплаты долей (акций).
✅До совершения сделок с долями (акциями) нужно:
⚪получить предварительные корпоративные согласия и согласия супругов для сторон сделки;
⚪если применимо, получить разрешения ФАС и Правкомиссии;
⚪убедиться в отсутствии запрета или ограничения на сделку в уставе и корпоративном договоре;
⚪реализовать преимущественное право, drag-along, tag-along в установленном порядке: получить необходимые согласия или отказы.
✅При наличии дефектов прошлых периодов провести митигацию рисков:
⚪обеспечить принятие ОСУ (ОСА) решений, подтверждающих ранее принятые и оспоримые в силу дефектов;
⚪получить последующие согласия и разрешения для сделок с долями (акциями), которые совершены в их отсутствие;
⚪подписать соглашения между участниками общества, исключающие применение к ранее совершенной сделке ограничений, установленных корпоративным договором.
При проведении юридических проверок мы всегда анализируем историю операций с долями (акциями) компании. Нередко обнаруживаются серьезные нарушения, которые могут повлечь недействительность операций с ними. Рассмотрим возможные риски:
Риски, связанные с дефектами сделок с долями (акциями)
Совершению таких сделок должен предшествовать ряд юридических действий, предусмотренных законом, уставом и корпоративным договором,. Их невыполнение создает риск признания сделки недействительной.
К таким нарушениям, в частности, могут относиться:
⚪совершение сделки в период запрета для отчуждения долей (акций) или по цене, отличающейся от согласованной участниками;
⚪несоблюдение порядка использования преимущественного права, права на присоединение к сделке (tag-along) или права требовать совместной продажи (drag-along) долей (акций);
⚪неполучение предварительных корпоративных одобрений – для сторон сделки — юридических лиц, и согласий супругов – для сторон сделки-физических лиц;
⚪совершение сделок по "смене контроля", запрещенных договорами компании (например, кредитным договором или договорами с ключевыми поставщиками)
⚪отсутствие разрешения ФАС или Правкомиссии, когда его получение обязательно (в т.ч. при некорректной реструктуризации, направленной на обход правил о получении согласия).
Риски, связанные с ошибками при увеличении уставного капитала
Решение об увеличении уставного капитала должно предусматривать, за счет чьих вкладов это происходит (участников или третьих лиц) и в каком размере. Если решение сформулировано неоднозначно, к примеру, из него не следует очевидно, кто вносит дополнительный вклад или, что такой вклад вносится имуществом, оцененным в установленном порядке, оно является оспоримым.
Если решение противоречит закону (к примеру, предусматривает непропорциональное внесение вкладов в отсутствие соответствующего положения в уставе), оно является ничтожным.
Недействительность решений ОСУ (ОСА) об увеличении уставного капитала означает, что последующие действия с долями (акциями) также могут быть оспорены.
Риски, связанные с несвоевременной оплатой долей (акций)
При учреждении компании доли в уставном капитале и акции подлежат оплате участниками в установленные сроки. В случае нарушения таких сроков доли (акции) переходят к обществу.
Участники имеют право голоса только в пределах оплаченной доли (акций), в связи с чем решения ОСУ (ОСА), принятые до оплаты долей (акций) голосовавших за них участников являются недействительными, как и любые последующие сделки с неоплаченными долями (акциями).
Исключение вышеперечисленных рисков возможно следующими способами:
✅Важно хранить документы по каждой сделке с долями (акциями) и действиями с уставным капиталом, включая доказательства оплаты долей (акций).
✅До совершения сделок с долями (акциями) нужно:
⚪получить предварительные корпоративные согласия и согласия супругов для сторон сделки;
⚪если применимо, получить разрешения ФАС и Правкомиссии;
⚪убедиться в отсутствии запрета или ограничения на сделку в уставе и корпоративном договоре;
⚪реализовать преимущественное право, drag-along, tag-along в установленном порядке: получить необходимые согласия или отказы.
✅При наличии дефектов прошлых периодов провести митигацию рисков:
⚪обеспечить принятие ОСУ (ОСА) решений, подтверждающих ранее принятые и оспоримые в силу дефектов;
⚪получить последующие согласия и разрешения для сделок с долями (акциями), которые совершены в их отсутствие;
⚪подписать соглашения между участниками общества, исключающие применение к ранее совершенной сделке ограничений, установленных корпоративным договором.
Контакты
г. Москва, Бизнес-центр «Грузинка 30», Большая Грузинская ул., д. 30А, с.1.
Оставьте заявку
Нажимая кнопку 'Отправить', вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с Политикой обработки данных