Сравнительный анализ организационно-правовых форм и иных форм коллективных инвестиций

На практике основными механизмами организации венчурного инвестирования в российской юрисдикции являются: (1) проектная компания (чаще всего — в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью («ООО»)); (2) паевой инвестиционный фонд («ПИФ») и (3) инвестиционное товарищество («ИТ»). Ниже мы приводим сравнительный анализ именно этих трех организационно-правовых форм.

Создание

С точки зрения легализации или формирования объединения лиц и капиталов создание проектной компании (ООО) для большинства бизнесменов представляет собой наиболее знакомый и простой механизм. Создание общества с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – «Закон об ООО») и Федеральным законом от 08 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – «Закон о государственной регистрации юрлиц»).

Для создания ООО необходимо подготовить (статьи 11 – 12 Закона об ООО, статья 12 Закона о государственной регистрации юрлиц):

— решение учредителей о создании общества;
— договор об учреждении общества (не является учредительным документом и не подлежит представлению в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, исходя из этого на практике заключается редко);
— устав;
— заявление о государственной регистрации юридического лица.

Также учредители проектной компании вправе заключить между собой договор об осуществлении прав участников ООО («Корпоративный договор»), в котором будет установлен порядок принятия ими решений, в том числе, связанных с управлением инвестиционной деятельностью создаваемого юридического лица, и порядок разрешения тупиковых ситуаций.

Учредителями проектной компании могут выступать как физические, так и юридические лица (пункт 1 статьи 7 Закона об ООО).

Подготовка необходимых документов и государственная регистрация юридического лица занимает, в среднем, от 2-х до 8-ми недель.

Учреждение ООО и его государственная регистрация стоят относительно недорого: минимальный размер уставного капитала ООО составляет 10000 рублей (пункт 1 статьи 14 Закона об ООО), размер государственной пошлины за государственную регистрацию юридического лица – 4000 рублей (подп. 1 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ), оплата услуг нотариуса за нотариальное удостоверение подписей учредителей на заявлении о государственной регистрации юридического лица – около 10000 рублей, оплата юридических услуг по подготовке документов, необходимых для создания и государственной регистрации ООО – от 20000 рублей (стоимость юридических услуг будет зависеть от сложности таких документов, в том числе, от того, необходимо ли разрабатывать и согласовывать между всеми учредителями ООО Корпоративный договор).

Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом, представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления. Доля каждого учредителя доверительного управления в праве собственности на имущественный комплекс удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Создание и последующее администрирование ПИФ осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (далее — «Закон об инвестфондах»).

Управление ПИФ может осуществляться только управляющей компанией, имеющей соответствующую лицензию (статья 38 Закона об инвестфондах). Лицензионными условиями при предоставлении лицензии управляющей компании являются требования, установленные Законом об инвестфондах:

1) в отношении организационно-правовой формы управляющей компании;
2) в отношении учредителей (участников) управляющей компании;
3) в отношении размера собственных средств управляющей компании;
4) в отношении лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера управляющей компании, руководителя филиала, главного бухгалтера филиала управляющей компании, члена совета директоров (наблюдательного совета) и контролера (руководителя службы внутреннего контроля) управляющей компании;
5) в отношении организации внутреннего контроля.

Управляющая компания может быть создана только в форме общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или акционерного общества (пункт 1 статьи 38 Закона об инвестфондах). Требования к учредителям (участникам) управляющей компании установлены статьей 38.1 Закона об инвестфондах и включают в себя требования к деловой репутации, финансовому положению указанных лиц и их месту регистрации (учредителем управляющей компании не может быть юридическое лицо, которое зарегистрировано в государствах или на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), перечень которых утверждается Министерством финансов Российской Федерации, либо находится под прямым или косвенным контролем таких лиц).

Размер собственных средств управляющей компании ПИФ должен рассчитываться, в соответствии с Указанием Банка России от 19 июля 2016 года № 4075–У «О требованиях к собственным средствам управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и соискателей лицензии управляющей компании» (далее – «Указание Банка России»), как разница между стоимостью активов и суммой обязательств такой управляющей компании. В соответствии с Указанием Банка России на данный момент минимальный размер собственных средств управляющей компании ПИФ должен составлять сумму следующих величин: 20 миллионов рублей и 0,02 процента от величины превышения суммарной стоимости средств, находящихся в доверительном управлении (управлении) управляющей компании, над 3 миллиардами рублей, но не более 80 миллионов рублей.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа, главный бухгалтер, заместитель главного бухгалтера управляющей компании, руководители филиалов, главный бухгалтер филиала управляющей компании, члены совета директоров (наблюдательного совета), контролер (руководитель службы внутреннего контроля) управляющей компании и сотрудники службы внутреннего контроля, осуществляющие внутренний контроль в управляющей компании, специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля в управляющей компании в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, должны соответствовать квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации, приведенным в пунктах 9 и 9.1 статьи 38 Закона об инвестфондах. В соответствии с пунктом 7 статьи 38 Закона об инвестфондах управляющая компания должна обеспечить постоянное руководство своей текущей деятельностью, при этом полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании не могут быть переданы юридическому лицу.

Управляющая компания ПИФ обязана организовать внутренний контроль за соответствием деятельности, осуществляемой на основании лицензии управляющей компании, требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, нормативным актам Центрального Банка РФ (далее также «ЦБ РФ», «Банк России»), правилам доверительного управления паевым инвестиционным фондом, иным договорам, заключенным управляющей компанией при осуществлении указанной деятельности, а также учредительным документам и внутренним документам управляющей компании. Внутренний контроль должен осуществляться должностным лицом (контролером) или отдельным структурным подразделением управляющей компании (службой внутреннего контроля). Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) управляющей компании ПИФ назначается на должность и освобождается от должности на основании решения совета директоров (наблюдательного совета), а при его отсутствии – на основании решения общего собрания акционеров (участников) управляющей компании. Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию акционеров (участников) управляющей компании.

Согласно п. 5 статьи 60.1 Закона об инвестфондах соискатель лицензии управляющей компании представляет в Банк России следующие документы:

— заявление соискателя лицензии о предоставлении лицензии по форме, установленной Банком России;
— нотариально удостоверенные копии учредительных документов соискателя лицензии;
— нотариально удостоверенные копии документов, подтверждающих избрание (назначение) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, лиц, являющихся членами совета директоров (наблюдательного совета), и лиц, являющихся членами коллегиального исполнительного органа соискателя лицензии;
— документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за рассмотрение заявления о предоставлении лицензии;
— сведения (анкеты) о лицах, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера, руководителя филиала, главного бухгалтера филиала, члена совета директоров (наблюдательного совета), контролера (руководителя службы внутреннего контроля) соискателя лицензии, а также документы, подтверждающие соответствие лиц требованиям, предъявляемым к ним в соответствии с настоящим Федеральным законом. Указанные анкеты заполняются этими лицами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России;
— расчет размера собственных средств соискателя лицензии, произведенный в порядке, установленном нормативными актами Банка России;
— иные подтверждающие соблюдение лицензионных условий документы, переченькоторых определяется Банком России.

Государственная пошлина за предоставление лицензии управляющей компании составляет 35000 рублей (абз. 3 подпункта 58 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ). Решение о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении ЦБ РФ принимает, по общему правилу, в течение 2 месяцев с момента подачи всех необходимых документов (п. 12 ст. 60.1 ФЗ об инвестфондах).
Помимо получения лицензии управляющая компания ПИФ обязана зарегистрировать в Центральном Банке правила доверительного управления ПИФ (статья 19 Закона об инвестфондах).

Этот процесс регулируется Инструкцией Банка России от 6 ноября 2014 года N 157-И «О порядке регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и изменений и дополнений в них» (далее – «Инструкция»).

Согласно пункту 1.2 Инструкции для регистрации правил доверительного управления паевого инвестиционного фонда в Банк России (Департамент корпоративных отношений) представляются следующие документы:

— заявление о регистрации правил, подписанное лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа управляющей компании (иным уполномоченным им лицом), а также содержащее просьбу зарегистрировать правила и подтверждение того, что текст правил в электронном виде на оптическом носителе соответствует указанным правилам, представленным на бумажном носителе;
— правила на бумажном носителе (в двух экземплярах) и оптическом носителе;
— заверенная управляющей компанией копия решения управляющей компании об утверждении правил, принятого в соответствии с учредительными документами управляющей компании;
— заверенная управляющей компанией копия договора управляющей компании со специализированным депозитарием, сведения о котором содержатся в правилах;
— заверенная управляющей компанией копия договора о ведении реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, заключенного управляющей компанией с лицом, осуществляющим ведение такого реестра, сведения о котором содержатся в правилах (далее — лицо, осуществляющее ведение реестра);
— заверенная управляющей компанией копия договора о проведении аудиторских проверок, заключенного управляющей компанией с аудиторской организацией, сведения о которой содержатся в правилах (далее – «Аудитор фонда»);
— заверенные управляющей компанией копии документов, подтверждающих членство Аудитора фонда в саморегулируемой организации аудиторов (выписка из реестра аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемой организации аудиторов);
— заверенная управляющей компанией копия выписки из государственного реестра саморегулируемых организаций аудиторов, членом которой является Аудитор фонда;
— список ценных бумаг (финансовых инструментов, квалифицированных и неквалифицированных в качестве ценных бумаг) для расчета индекса и методика расчета индекса, на основании которого определяется состав и структура активов индексного паевого инвестиционного фонда, действующие на дату подачи документов на регистрацию в Банк России (уполномоченное подразделение);
— заверенные управляющей компанией копии документов, подтверждающие сведения об иностранном инвестиционном фонде, указываемые в правилах в соответствии с пунктом 8.4 Положения о составе и структуре активов, а также то, что указанный фонд в соответствии с его личным законом является индексным фондом;
— заверенная управляющей компанией копия договора на проведение оценки между управляющей компанией и оценщиком паевого инвестиционного фонда — индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом (далее — оценщик фонда);
— документ, содержащий перечень агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев (далее – «Агенты»), включающий в себя полное и сокращенное фирменные наименования каждого из Агентов, его место нахождения, почтовый адрес и контактный номер телефона, номер, дату выдачи (предоставления) и срок действия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности, лицензии специализированного депозитария либо лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

Согласно пункту 4.1 Инструкции Банк России должен принять решение о регистрации правил либо мотивированное решение об отказе в их регистрации не позднее 25 рабочих дней со дня принятия документов.

Размер государственной пошлины за регистрацию правил доверительного управления составляет 95000 рублей, за регистрацию каждого изменения в правила доверительного управления – 16000 рублей (подпункт 56 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ).

Получение лицензии управляющей компании, а также подготовка и регистрация правил доверительного управления ПИФ, как правило, требуют привлечения специализированных юридических консультантов.

Из вышеизложенного очевидно, что как временные, так и финансовые затраты на создание ПИФ и его управляющей компании – на порядок выше, чем соответствующие затраты на создание проектной компании в форме общества с ограниченной ответственностью: создание ПИФ и его управляющей компании требует, как минимум, 6 месяцев времени (если только управлением ПИФ не будет заниматься уже существующая и имеющая лицензию управляющая компания) и затрат, исчисляемых несколькими десятками миллионов рублей (если только управлением ПИФ не будет заниматься уже существующая и имеющая лицензию управляющая компания).

Инвестиционное товарищество, так же, как и ПИФ, не является юридическим лицом, а является объединением двух или более лиц на основе договора. Договор инвестиционного товарищества (далее – «ДИТ») регулируется специальным законом – Федеральным законом № 335-ФЗ от 28 ноября 2011 года «Об инвестиционном товариществе» (далее – «Закон об ИТ»). ДИТ заключается между товарищами-вкладчиками (теми, которые лишь вносят вклады в общее имущество товарищей с расчетом получить возврат на эти вклады, но не участвуют в непосредственном управлении инвестиционной деятельностью товарищества) и управляющим товарищем (или несколькими управляющими товарищами, один из которых должен быть уполномоченным управляющим товарищем), который (которые) занимается (занимаются) поиском объектов инвестирования, соответствующих инвестиционной декларации товарищества, управлением инвестициями и организацией выходов из них.

ДИТ подлежит нотариальному удостоверению по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища (ст. 9 Закона об ИТ). Нотариус обязан раскрыть для неограниченного круга лиц информацию о существовании товарищества с указанием даты заключения и номера договора, наименования инвестиционного товарищества, сведений об управляющем товарище. Дальнейшие внесения изменений и дополнений в договор инвестиционного товарищества, передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества могут заверяться только у того же нотариуса, который удостоверил первоначальный договор[1].

По общему правилу, ДИТ заключается между коммерческими организациями. Некоммерческие организации могут быть стороной ДИТ в случаях, предусмотренных федеральным законом, и только постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (п. 3 ст. 3 Закона об ИТ). Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, могут быть стороной ДИТ с учетом особенностей правового положения этих лиц (п. 4 ст. 3 Закона об ИТ). Физические лица не могут быть стороной ДИТ (п. 3 ст. 3 Закона об ИТ).

Существенными условиями договора инвестиционного товарищества, то есть такими условиями, без согласования которых договор считается не заключенным, являются:

— требования к допускаемым объектам инвестирования, к составу и структуре общего имущества товарищей и (или) к размеру исполнения по сделкам, заключаемым управляющим товарищем («инвестиционная политика (декларация) товарищества») (ст. 2 Закона об ИТ); 
— размер и порядок выплаты вознаграждения управляющему товарищу (ст. 5 Закона об ИТ);
— совокупный размер общего имущества товарищей на дату заключения договора (ст. 11 Закона об ИТ);
— размер, сроки и порядок внесения вкладов товарищей (ст. 11 Закона об ИТ);
— состав вкладов товарищей в общее дело товарищей (ст. 11 Закона об ИТ);
— размер и соотношение долей каждого из товарищей и порядок изменения долей в общем имуществе товарищей и соотношения долей (ст. 11 Закона об ИТ);
— ответственность товарищей за нарушение обязанности по внесению вкладов (ст. 11 Закона об ИТ);
— срок действия договора или его цель в качестве отменительного условия (ст. 13 Закона об ИТ).

Временные и финансовые затраты на создание инвестиционного товарищества связаны со следующими действиями:
1) создание или выбор юридического лица, которое будет являться управляющим товарищем ИТ (аналогично созданию или выбору управляющей компании ПИФ, за исключением того, что Законом об ИТ не установлено никаких требований в отношении собственных средств управляющего товарища, соответственно, затраты на создание управляющего товарища намного ниже затрат на создание управляющей компании ПИФ и, как правило, представляют собой затраты на создание ООО, указанные выше);
2) подготовка проекта договора инвестиционного товарищества (для чего, возможно, понадобится привлечение юридических консультантов) и согласование его условий между всеми сторонами;
3) организация заключения и нотариального удостоверения договора инвестиционного товарищества (нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества стоит порядка 50000 рублей).
На практике создание инвестиционного товарищества занимает от двух месяцев до полугода и влечет за собой затраты от 100000 рублей до примерно трех миллионов рублей – в зависимости от сложности договора инвестиционного товарищества, количества сторон договора, количества и состава участников управляющего товарища, необходимости в заключении между ними корпоративного договора.

Соответственно, если сравнивать по временным и финансовым затратам создание трех форм организации инвестиций (проектная компания, паевой инвестиционный фонд, инвестиционное товарищество) самой простой и не затратной формой является проектная компания (общество с ограниченной ответственностью), самой сложной и затратной – паевой инвестиционный фонд.

Ограничения по видам имущества, которое может выступать вкладом инвестора

Внесение вкладов в уставный капитал или имущество общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона об ООО оплата долей в уставном капитале общества (при его учреждении или при увеличении уставного капитала) может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Также участники общества с ограниченной ответственностью могут предоставить финансирование обществу путем внесения вклада в имущество ООО, не увеличивая его уставный капитал. В соответствии с положениями пункта 3 статьи 27 Закона об ООО вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества. При этом статьей 66.1 Гражданского кодекса РФ, (далее – «ГК РФ») установлен ограниченный (хотя и довольно широкий) перечень видов имущества, которые могут быть внесены в качестве вклада в хозяйственное общество. Вкладом участника хозяйственного общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, а также подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Такие виды имущественных прав, как, например, право аренды, не могут быть внесены в качестве вклада в имущество общества. 

Паевой инвестиционный фонд в соответствии с положениями статьи 11 Закона об инвестфондах может быть одним из четырех типов:

1) открытый ПИФ – когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено право владельца инвестиционных паев в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;
2) биржевой ПИФ — когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено право владельца инвестиционных паев в любой рабочий день требовать от лица, уполномоченного управляющей компанией, покупки всех или части принадлежащих ему инвестиционных паев и права продать их на бирже, указанной в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на предусмотренных такими правилами условиях, а у владельца инвестиционных паев, являющегося уполномоченным лицом, права в сроки, установленные правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;
3) интервальный ПИФ — когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено право владельца инвестиционных паев в течение срока, установленного правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;
4) закрытый ПИФ — когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено, что у владельца инвестиционных паев нет права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия иначе как в случаях, предусмотренных Законом об инвестфондах.

В состав активов открытого паевого инвестиционного фонда и интервального паевого инвестиционного фонда могут быть переданы только денежные средства. В доверительное управление закрытым паевым инвестиционным фондом и биржевым паевым инвестиционным фондом могут быть переданы денежные средства, а также иное имущество, предусмотренное инвестиционной декларацией, содержащейся в правилах доверительного управления соответствующим фондом, если возможность передачи такого имущества установлена нормативными актами Банка России (статья 13 Закона об инвестфондах).

Соответственно, для определения того, какое имущество может быть вкладом в ПИФ, важен тип фонда – открытый, закрытый, биржевой или интервальный. Для закрытого и биржевого ПИФ также важно, какое имущество предусмотрено в качестве возможных вкладов в ПИФ в инвестиционной декларации, являющейся частью правил доверительного управления соответствующим фондом.

Состав вкладов в общее имущество товарищей инвестиционного товарищества. Если договором инвестиционного товарищества не предусмотрено иное, вкладом товарища, не являющегося управляющим товарищем, в общее дело могут быть только денежные средства (ст. 6 Закона об ИТ). В качестве вклада управляющего товарища (а также — в случае, если договором инвестиционного товарищества товарищам–вкладчикам разрешено вносить вклады в иной форме, чем денежные средства) могут быть «деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация». Внесение подакцизных товаров в качестве вклада в общее имущество товарищей не допускается (пункт 2 статьи 6 Закона об ИТ).

Следует обратить внимание, что Закон об ИТ разрешает внесение в качестве вклада в общее имущество товарищей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (указание на это есть, в частности, в пункте 3.2 статьи 6 Закона об ИТ). Однако это противоречит статье 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая устанавливает, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации может находиться в совместной собственности нескольких лиц, но не в общей долевой (а вклады, поступающие в общее имущество товарищей, поступают именно в общую долевую собственность товарищей). С нашей точки зрения, пока не внесены изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, внесение в общее имущество товарищей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе прав на товарные знаки, прав использования дизайна и контента сайта в сети Интернет и т.п.), а также внесение в общее имущество товарищей профессиональных и иных знаний, навыков и умений, а также деловой репутации невозможно – такие объекты прав по своей природе не могут находиться в общей долевой собственности.

Денежная оценка вклада, вносимого товарищем в общее имущество товарищей не в денежной форме, производится в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества. Если такой порядок не установлен договором, то денежная оценка должна проводиться независимым оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации (пункт 3 статьи 6 Закона об ИТ). В случае отсутствия нормативных правовых актов Российской Федерации, устанавливающих порядок оценки и (или) утверждающих методику оценки имущества, вносимого в качестве вклада в общее имущество товарищей, такая оценка может быть проведена в соответствии с методическими рекомендациями иностранных организаций, международных организаций в сфере оценочной деятельности или аудиторской деятельности.

Стороны ДИТ могут предусмотреть в договоре любой порядок оценки имущества, вносимого в качества вклада в общее имущество товарищей, они не обязаны предусматривать привлечение для такой оценки независимого оценщика, и, при условии соблюдения баланса интересов сторон договора, это является несомненным преимуществом организации инвестиционной деятельности через инвестиционное товарищество, по сравнению, например, с хозяйственным обществом.

Ответственность за невнесение вклада в общее имущество

Непредставление финансирования ООО со стороны его участников (неисполнение обязательств по оплате доли в уставном капитале общества или по внесению вклада в имущество общества) может повлечь возникновение общегражданской ответственности из корпоративного договора или учредительного договора ООО. Кроме того, нарушение обязанности предоставить финансирование обществу может служить основанием для исключения участника из общества[2].

Имущество, переданное в оплату инвестиционных паев ПИФ, включается в состав паевого инвестиционного фонда при его формировании только после того, как такое имущество поступило управляющей компании (пункт 15 статьи 13.2 и статья 13.1 Закона об инвестфондах). Такое же правило работает и в случае внесения имущества в ПИФ после завершения формирования инвестиционного фонда. Следовательно, для инвестора, не предоставившего финансирование в пользу ПИФ, договор будет считаться просто незаключенным (в силу положений пункта 2 статьи 433 ГК РФ).

В законодательстве императивно устанавливается обязанность товарища инвестиционного товарищества внести вклад в общее имущество товарищей. Невнесение вклада не освобождает товарища от общих договорных обязательств товарищества. Он отвечает по ним всем своим имуществом в пределах части вклада в общее дело, невнесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок (пункт 7 статьи 6 Закона об ИТ).
Законодатель разграничивает ответственность товарища инвестиционного товарищества за случаи невнесения первоначального и последующих вкладов (если договором инвестиционного товарищества предусмотрено последовательное внесение вкладов). Так, при невнесении первоначального вклада, если иное не предусмотрено самим договором инвестиционного товарищества, нарушивший свое обязательство товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере десяти процентов годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки (подпункт (1) пункта 5 статьи 6 Закона об ИТ). При невнесении последующих вкладов часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной сумме вкладов, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества (то есть данный товарищ исключается из участия в инвестиционном товариществе) (подпункт (2) пункта 5 статьи 6 Закона об ИТ). Кроме этого, нарушивший свое обязательство по внесению вклада товарищ может быть обязан уплатить проценты на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, неустойку и возместить причиненные убытки в части, превышающей сумму процентов на сумму задолженности (пункт 6 статьи 6 Закона об ИТ).

Норма Закона об ИТ об ответственности товарища за невнесение вклада в общее имущество товарищей сформулирована диспозитивно и, соответственно, договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены другие меры ответственности или может быть не предусмотрено никаких мер ответственности за невнесение или несвоевременное внесение вклада в общее имущество товарищей.

Управление

С точки зрения управления наиболее гибкими формами организации инвестиций являются проектные компании и инвестиционные товарищества, так как они позволяют индивидуально настроить механизм управления непосредственно в уставе (и корпоративном договоре) проектной компании и в договоре инвестиционного товарищества, соответственно.

Статья 32 Закона об ООО устанавливает, что органами управления общества с ограниченной ответственностью являются общее собрание участников (высший орган управления обществом) и единоличный исполнительный орган или единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган управления (правление). В обществе также может быть сформирован совет директоров (наблюдательный совет).

К компетенции общего собрания участников общества относятся следующие вопросы (пункт 2 статьи 33 Закона об ООО):

— определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
— утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;
— образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
— избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества (если ревизионная комиссия в обществе создается);
— утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
— принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
— утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
— принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
— назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
— принят