Инвестиционное товарищество: общие правила налогообложения

Летом 2019 года лучшие специалисты-практики, участвовавшие в юридическом оформлении целого ряда инвестиционных товариществ, в том числе наши лидеры (Владислав Лурье, Андрей Чумаков и Анна Андрусова) совместно с нотариусом В.В. Ралько, выпустили книгу, описывающую правовые аспекты учреждения и работы инвестиционных товариществ в Российской Федерации. Полное издание можно приобрести здесь, но ввиду важности вопроса главу о налогообложении участников договора инвестиционного товарищества (ДИТ), автором которой является соуправляющий партнер Lurye, Chumakov & Partners Андрей Чумаков, мы в свободном доступе публично представляем ниже.

1. Налог на прибыль

Общий принцип налогообложения

Налоговая база по налогу на прибыль каждого из товарищей определяется в несколько этапов.

Сначала необходимо разделить базу по доходам от ИТ (Прим.: инвестиционного товарищества) и базу по прочим операциями товарища. Затем базу по доходам от ИТ нужно разделить еще на пять баз «подбаз»), как они определены в п. 4 ст. 278.2 НК РФ:

• с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг
• с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг
• с производными финансовыми инструментами, не обращающимися на организо- ванном рынке ценных бумаг
• с долями участия в уставном капитале организаций
• по прочим операциям инвестиционного товарищества.

Налог по каждой из подбаз считается для каждого из товарищей нарастающим итогом и определяется пропорционально его доле участия в прибыли ИТ. Определением суммы прибыли, относящейся к каждому из товарищей, занимается УТ (Прим.: управляющего товарища).

Обратите внимание, что если товарищ участвует в нескольких ИТ, то его налоговая база рассчитывается на основании финансового результата по всем ИТ, а не раздельно по каждому из них.

Отдельно от указанного разделения рассчитываются доходы в виде дивидендов, полученные ИТ. Они облагаются непосредственно у каждого из товарищей и ни в какую из указанных подбаз не попадают.

Правила расчета налоговой базы

Итак, практически любой доход, получаемый ИТ, должен быть отнесен к одной из указанных выше подбаз. При этом основную сложность в применении правил ст. 278.2 НК РФ составляет предложенный в этой статье принцип распределения расходов, возникающих в рамках ИТ.

Этот принцип состоит в том, что распределение расходов осуществляется про-порционально суммам доходов ИТ по соответствующим операциям (по каждой из подбаз). Иными словами, при прямом прочтении ст. 278.2 НК РФ у ИТ нет возможности относить те или иные расходы напрямую к какой-то из баз, даже если этот расход с ней напрямую связан. Предполагается, что даже такие расходы будут разноситься по всем подбазам пропорционально доходам, накопленным в каждой из этих баз.

Представим для начала простой пример, когда общая сумма доходов ИТ больше общей суммы расходов ИТ. Как мы видим на рисунке, расходы пропорционально разнеслись по каждой из пяти подбаз, сформировав по каждой из них налогооблагаемую прибыль.

Теперь давайте немного усложним задачу. Представим, что ИТ получило все ту же сумму дохода, однако понесенные расходы оказались выше. Как видно на рисунке, расходы также были разнесены по всеми пяти подбазам и по каждой из них сформировался убыток.

Из этого следует достаточно важный вывод. Специфика формулы, предлагаемой в НК РФ, состоит в том, что если общий пул доходов ИТ выше общего пула расходов ИТ, то по каждой из пяти подбаз всегда будет прибыль. Если наоборот, то по каждой подбазе будет убыток. Как можно догадаться, такой принцип расчета налоговой прибыли (убытка) имеет мало связи с реальной прибылью (убытком) ИТ.

Недостатки механизма расчета налоговой базы в рамках ИТ

Если оставить в стороне достаточно очевидный факт, что бухгалтерская и налоговая прибыль по каждой из подбаз будет существенно различаться, что неприятно, но не критично, то в формуле, предлагаемой в НК РФ, содержатся и более существенные недостатки.

Как мы знаем, жизнь обычного ИТ имеет достаточно очевидно выраженные циклы: период инвестирования, период владения активом и период выхода из инвестиций. Редко в каком случае все эти периоды происходят в течение одного календарного года. Проще говоря, сначала ИТ несет расходы (дью дилидженс, структурирование сделки, юристы-договорники, общеадминистративные расходы и проч.), а затем спустя некоторое время у него появляются поступления от сделанных инвестиций.

Как мы видим на рисунке 3, первый год жизни ИТ характеризуется появлением значительного количества расходов. Если в этот период у ИТ появится какой-либо доход (например, курсовая разница, процент по депозитам и т.п.), то именно он будет составлять 100% доходов ИТ и именно от него будет считаться пропорция для распределения расходов. Иными словами, если, как показано на рисунке, все доходы (даже если они незначительные) попадают в одну из подбаз, то и все расходы, накопленные за период инвестирования, попадают в эту же подбазу, формируя по ней убыток.

В итоге в следующий календарный год (год выхода из инвестиций) ИТ входит в состоянии, когда по одной из баз у нее накоплен значительный убыток, а по остальным базам – значительный доход. При этом для полученного дохода отсутствует расход, который можно было бы поставить в уменьшение полученного дохода. При наиболее неблагоприятном варианте развития событий может сложиться ситуация, когда в рамках одной из баз сформирован весь накопленный расход, по остальным – весь накопленный доход, что, очевидно, ведет к существенным искажениям в суммах налога на прибыль, подлежащих уплате каждым из товарищей.

Из описанного выше достаточно очевидно следует, что метод расчета налоговой базы товарищей по ст. 278.2 НК РФ абсолютно не учитывает специфику ДИТов (Прим.: договоров инвестиционного товарищества) и потенциально приводит к значительным искажениям налоговой базы и существенному завышению налога на прибыль.

Искажение, впрочем, может быть несколько ниже, если занять следующую позицию. Как мы знаем, многие расходы инвестиционного характера (например, расходы на покупку акций или долей в уставном капитале) учитываются в налоговом учете не в момент их осуществления, а на дату признания соответствующего дохода.

Как следствие, УТ может занимать позицию, что когда он покупает, допустим, доли в ООО (Прим.: обществе с ограниченной ответственностью), то эти затраты вообще не должны поступать в пул расходов ИТ, даже если у ИТ есть в этом же периоде те или иные доходы. В этот пул он должны попадать только в момент, когда произойдет непосредственно сделка с этими долями. В этом подходе есть рациональное зерно, однако при этом нужно учитывать следующие моменты:

Во-первых, при данном подходе мы лишь откладываем момент возникновения расхода ИТ, однако он все равно попадает в общий пул расходов и пропорционально распределяется между всеми доходами, а не учитывается только против корреспондирующего дохода.

Во-вторых, такой подход может встретить возражения со стороны налогового органа, который может утверждать, что логика, заложенная в ст. 278.2 НК РФ, работает по принципу накопления всех расходов для целей последующего распределения против всех накопленных доходов. При этом индивидуальные правила относительно времени учета конкретного расхода приниматься во внимание не должны.

Правила учета убытка, полученного по операциям ИТ

В соответствии с п. 11 ст. 278.2 НК РФ убытки ИТ по операциям, относимым к каждой из подбаз, распределяются между участниками договора ИТ пропорционально установленной договором доле участия каждого из них в прибыли ИТ и учитываются ими для целей налогообложения. Такой учет, как указано в ст. 278.2 НК РФ, осуществляется в соответствии с этой статьей и статьей 283 НК РФ.
При этом в самой ст. 283 НК РФ говорится, что перенос на будущее убытков, полученных налогоплательщиком от операций в рамках ИТ, осуществляется с учетом положений п. 4 ст. 278.2 НК РФ, т.е. с учетом правила о распределении доходов ИТ по пяти подбазам.

Давайте попробуем обдумать, что может означать такое правовое регулирование с практической точки зрения.

Во-первых, достаточно очевидно, что вплоть до 31 декабря 2020 году к убыткам ИТ должно применяться правило п. 2.1. ст. 283 НК РФ о том, что налоговая база текущего периода не может быть уменьшена на сумму убытков прошлых периодов более, чем на 50%.

Во-вторых, в НК РФ достаточно четко говорится, что убытки учитываются в соответствии с правилами ст. 278 НК РФ (конкретно – в соответствии с п. 4 этой статьи), а это, наверное, означает, что убыток продолжит существовать в рамках ИТ. Как следствие, товарищи не смогут его учесть против прочих доходов, не связанных с деятельностью в рамках ИТ.

Налоговые последствия при выходе из ИТ

Выход товарища из ИТ может быть структурирован различными способами, основные из которых перечислены в п. 12 ст. 278.2 НК РФ: уступка прав договору ИТ и выход посредством выдела доли в имуществе ИТ. В этом случае доход при выходе из ИТ уменьшается на сумму вклада в ИТ, сделанного товарищем, или сумму, уплаченную при приобретении прав по этому договору.

Сумма дохода в виде полученных имущества или имущественных прав определяется по данным налогового учета ИТ. При этом отрицательная переоценка данного имущества или имущественных прав не учитывается для целей налогообложения.
Если с применением правил, описанных выше, у товарища сформировался убыток, то налог на прибыль не уплачивается. При этом в НК РФ установлено правило, что такой убыток учитывается при осуществлении операций с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг.

Почему должно применяться именно такое правило, не совсем понятно. Как мы знаем, убыток по таким операциям нельзя учитывать против общей прибыли налогоплательщика (п. 22, 24 ст. 280 НК РФ). В результате убыток, полученный при выходе из ИТ, «подвисает» до момента, когда товарищ получит доход по операциям с не обращающимися ценными бумагами. Если же такого дохода не будет, то убыток так и останется неиспользованным.

К сожалению, в п. 12 ст. 278.2 НК РФ также остался неурегулированным вопрос о том, что произойдет с убытком, который был накоплен по операциям ИТ до выхода товарища из ИТ. По-видимому, здесь нужно руководствоваться общими правилам учета убытков, которые описаны выше. И это, конечно, плохо, ведь получается, что в этом случае использовать накопленный убыток против иных доходов товарища будет нельзя.

Налоговые последствия при расторжении или прекращении ИТ

В отличие от случаев выхода из ИТ в данной ситуации предполагается разделение доходов по операциям ИТ и доходов при расторжении или прекращении договора (п. 13 ст. 278.2 НК РФ).

В отношении доходов при расторжении или прекращении договора позиция законодателя остается понятной не до конца. Здравый смысл подсказывает, что если товарищ получает такие доходы, и эти доходы отличаются от доходов по операциям ИТ, то они должны облагаться налогом на прибыль. Хотя в прямом виде это в ст. 278.2 НК РФ не зафиксировано.

Применительно к доходам по операциям ИТ предполагается применение общих правил ст. 278.2 НК РФ. Соответственно, доходы по операциями ИТ, разделенные на пять подбаз, как это описано выше, уменьшаются на расходы УТ на ведение общих дел товарищей и расходы на выплату вознаграждения УТ. Если в результате получается убыток, то для него предусмотрено применение следующих правил:

• убыток может быть учтен против дохода товарища в рамках других ИТ, и (или)
• убыток может быть перенесен на будущее в соответствии со ст. 283 НК РФ

С первым правилом все понятно, а вот как будет работать второе правило, ясно не до конца.

Мы помним, что в ст. 283 НК РФ предполагается, что перенос убытков на будущее осуществляется с учетом правила о распределении доходов ИТ по пяти подбазам. Что это означает в контексте расторжения/ прекращения ИТ, не совсем ясно.

Возможно, имеется в виду, что убыток можно будет учесть в будущем, когда товарищ вступит в другое ИТ. Или, альтернативно, в рамках общей базы по налогу на прибыль он должен будет отдельно отражать доходы по каждой из баз, чтобы иметь возможность учитывать соответствующие расходы. И то, и другое, конечно же, звучит странно. В любом случае, как уже указывалось выше, до конца 2020 года убыток нельзя будет использовать в полном объеме.

2. Налог на добавленную стоимость

Для целей НДС на УТ возлагаются обязанности налогоплательщика. Это означает, что он отражается реализацию, предъявляет к вычету входящий НДС, подает отдельную налоговую декларацию и платит соответствующую сумму налога.
Естественно, предполагается, что он для этих целей ведет раздельный учет по операциям ИТ и по собственным операциям, что является обязательным условием, установленным в ст. 174.1 НК РФ.

3. Налог на имущество

Применительно к данному налогу в ст. 377 НК РФ предусмотрено использование разного подхода в зависимости от того, как имущество попало в ИТ. Если оно было внесено одним из участников, то он продолжает платить налог с этого имущества. Если оно приобретено УТ непосредственно в период существования ИТ, то налог уплачивается пропорционально стоимости вклада каждого из товарищей в общее дело. Все необходимые сведения для уплаты налога товарищам сообщает УТ.

 Автор: Андрей Чумаков

Материал подготовлен на основании законодательства и правоприменительной практики по состоянию на 17 июня 2019 года

23.12.2019