Старший юрист Norland Legal Анзор Хаваяшхов разместил комментарий на Zakon.ru относительно возможности структурирования механизма anti-dilution по российскому праву, а также соотношении этого механизма с preemptive rights в сделках венчурных инвестиций
Традиционными механизмами защиты инвесторов ранних раундов от размытия/разводнения являются anti-dilution provisions и preemptive rights. Механизм работы preemptive right чаще всего понятен российским участникам сделок (это практически аналог российского преимущественного права приобретения акций и права участника ООО внести дополнительный вклад в уставный капитал ООО при его увеличении). В свою очередь, в отношении anti-dilution provisions часто возникают вопросы, например, зачем может понадобиться дополнительный механизм защиты доли от размытия, если есть преимущественное право?
Имея общую целевую направленность – защиту от размытия доли, указанные механизмы имеют дело с различными аспектами «доли инвестора». Preemptive rights направлены на сохранение инвестором доли в уставном капитале — номинальном выражении вклада в компанию. В свою очередь, anti-dilution provisions применяются для сохранения за инвестором его финансовой доли и активируются в случае, если привилегированные акции компании продаются новым инвесторам по цене, меньшей, чем цена, которую заплатили инвесторы более ранних стадий. В этом случае, владельцы привилегированных акций более ранних стадий получают право на корректировку условий конвертации привилегированных акций в обыкновенные. Обычно корректировка осуществляется по одному из следующих методов – full ratchet и weighted average. Full ratchet подразумевает корректировку, при которой конвертация привилегированных акций ранних стадий осуществляется по цене размещения привилегированных акций для инвесторов нового раунда. Иными словами, если коэффициент конвертации привилегированных акций в обыкновенные был 1:1 и происходит выпуск новых привилегированных акций по цене размещения вдвое ниже цены размещения привилегированных акций на ранних стадиях, то в этом случае коэффициент конвертации становится 1:2. Метод weighted average работает немного сложнее и подразумевает учет количества привилегированных и обыкновенных акций, сумму инвестиций по каждому раунду и др.
Возможность структурирования anti-dilution provisions по российскому праву не совсем очевидна. Касательно АО российское законодательство позволяет конвертировать привилегированные акции одного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции другого типа. В то же время п. 3 ст. 32 ФЗ об АО устанавливает, что порядок такой конвертации подлежит закреплению в уставе обществе и не может быть изменен с момента размещения первой конвертируемой привилегированной акции.
В отношении ООО механизм anti-dilution может работать путем «предоставления» в пользу общества «конвертируемого займа», в рамках которого порядок зачета долга за счет доли в уставном капитале будет меняться в зависимости от привлечения последующих инвестиций в общество.