Планируемые изменения в закон об инвестиционном товариществе

Как отмечается в докладе, опубликованном Банком России в августе 2020 года (далее – «Доклад»), роль частных фондов прямых инвестиций в России снижается, и структурирование крупных венчурных сделок осуществляется преимущественно в иностранных юрисдикциях с использованием английского права. Одним из барьеров, препятствующих развитию рынка венчурных инвестиций в России, является узкий арсенал инструментов и форм организации совместной деятельности, удовлетворяющих интересам инвесторов. Кроме того, важным стимулирующим фактором развития рынка венчурных инвестиций должна являться устойчивая и благоприятная правовая среда.

Основной формой организации совместной инвестиционной деятельности в России является инвестиционное товарищество (далее – «ИТ»), которое существует с 2011 года. Как отмечается в Докладе, результаты изучения практики использования договора инвестиционного товарищества (далее – «ДИТ») в России и опрос участников финансового рынка позволяют сделать вывод, что указанный институт не получил широкого распространения по причине определенных недостатков его регулирования.

На текущий момент Федеральный закон от 28 ноября 2011 года № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – «Закон об ИТ») изменялся дважды с момента его принятия, при этом поправки, предусмотренные вторыми изменениями, носили технический характер. Для решения актуальных проблем и повышения эффективности инструментов коллективного инвестирования Минэкономразвития России разработало законопроект о внесении изменений в Закон об ИТ (далее – «Законопроект»), который был опубликован 3 июля 2020 года.

Ниже представлено описание основных изменений правового регулирования ИТ, предусмотренных в Законопроекте:

1. Упраздняется требование, согласно которому ИТ могли инвестировать в ценные бумаги иностранных эмитентов только при условии, что такие ценные бумаги могут быть допущены к размещению и (или) публичному обращению на территории Российской Федерации.

В настоящее время на практике возникают вопросы о соотношении пункта 2 статьи 2 с пунктом 5 статьи 7 Закона об ИТ и о возможности инвестирования в ценные бумаги иностранных эмитентов. В целях соблюдения требований законодательства зачастую приходится присваивать международные идентификационные коды (ISIN и CFI) выпускам иностранных ценных бумаг.

Отмена ограничений на инвестиции в иностранные ценные бумаги позволит расширить круг инструментов, используемых для осуществления инвестиций, а также избежать технических трудностей, связанных c необходимостью соблюдения законодательства о ценных бумагах.Исключается ограничение количества участников ДИТ

2. Исключается ограничение количества участников ДИТ.
В действующей редакции Закона об ИТ количество участников ДИТ не может превышать пятидесяти.

3. Изменяются требования в отношении нотариального удостоверения ДИТ.

• Законопроект отменяет правило об обязательном нотариальном удостоверении ДИТ по месту нахождения управляющего товарища. Данное требование зачастую создает определенные проблемы на практике, поскольку не в каждом нотариальном округе можно найти нотариуса, готового удостоверить ДИТ.
• Законопроект отменяет требование об обязательном нотариальном удостоверении всех документов, связанных с ДИТ, у одного нотариуса. Указанное требование порождает некоторые проблемы на практике, в том числе связанные с тем, что у конкретного нотариуса возникает возможность блокировать внесение тех или иных изменений в ДИТ, и приводит к снижению гибкости выстраиваемых отношений между товарищами.

В то же время необходимо отметить, что законодательное требование об удостоверении документов ДИТ у одного нотариуса, предусмотренное действующей редакцией Закона об ИТ, продиктовано необходимостью обеспечить хранение всех документов, связанных с ДИТ, в делах одного нотариуса во избежание ситуации, при которой невозможно найти актуальную редакцию ДИТ или информацию о составе участников ДИТ.

Указанная проблема решается в Законопроекте за счет внесения изменений в Основы законодательства о нотариате посредством имплементации главы XX.5. В новой главе регламентирован порядок внесения в единую информационную систему нотариата сведений о нотариальном удостоверений документов, касающихся определенного ДИТ, а также скан-копий таких документов.

В соответствии с положениями Законопроекта вышеуказанные документы будут доступны любому нотариусу. Третьи лица вправе получить доступ к документам определенного ИТ у любого нотариуса только с письменного согласия управляющего товарища соответствующего ИТ, за исключением случаев получения документов на основании федеральных законов.

4. Расширяется круг субъектов, которые могут являться товарищами ИТ.
Вопросы участия ИТ в другом ИТ и создания «фонда фондов» вызывают дискуссии у практикующих юристов. Разногласия возникают в связи с тем, что в пункте 3 статьи 3 настоящей редакции Закона об ИТ объединения лиц без образования юридического лица не упоминаются в качестве возможных участников ИТ. В то же время в пункте 5 статьи 7 Закона об ИТ указано, что управляющий товарищ за счет общего имущества товарищей вправе приобретать и отчуждать доли в праве собственности на общее имущество товарищей (другого инвестиционного товарищества).

В тексте Законопроекта указанная дискуссия разрешается посредством внесения изменений в пункт 3 статьи 3 Закона об ИТ. В соответствии с новой редакцией Закона об ИТ помимо коммерческих и некоммерческих организаций, участниками ИТ смогут стать объединения лиц без образования юридического лица и физические лица, являющиеся квалифицированными инвесторами. В качестве объединений лиц без образования юридического лица прямо названы товарищества, инвестиционные товарищества и паевые инвестиционные фонды, в то же время не исключается возможность участия в ИТ иностранных объединений без образования юридического лица.

Физические лица не смогут выступать в качестве управляющего товарища ИТ.
Прямое упоминание в Законе об ИТ субъектов, которые могут являться участниками ИТ, позволит выстраивать более сложную структуру организации совместной деятельности, а также привлекать крупных участников рынка с уже сформированной структурой взаимоотношений.

5. Ослабляются ограничения в отношении срока существования ИТ.
В соответствии с новыми правилами срок существования ИТ ограничивается достижением цели или наступлением отменительного условия. Пятнадцатилетний срок предусматривается только в случае отсутствия указания на цель или отменительное условие в ДИТ.

Изменения позволяют создавать ИТ, продолжительность существования которого будет во многом превышать пятнадцатилетний срок.

6. Порядок определения долей товарищей становится диспозитивным.
Упраздняется императивное правило в отношении определения долей товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

В Законопроекте данное правило указано как действующее, если иное не предусмотрено ДИТ.

7. Появляется новый вид ИТ – ИТ в сфере прямых и венчурных инвестиций.
Законопроект предусматривает возможность заключить ДИТ исключительно с целью осуществления прямых и венчурных инвестиций, а именно, для осуществления совместной инвестиционной деятельности по вложению в ценные бумаги российских и иностранных эмитентов, финансовые инструменты, акции (доли, паи) в уставных капиталах российских и иностранных организаций, структур без образования юридического лица, инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов, предоставлению заемного финансирования, а также по вложению в ИТ, осуществляющие вышеуказанную деятельность.

В состав общего имущества товарищей ИТ в сфере прямых и венчурных инвестиций могут входить только денежные средства, ценные бумаги российских и иностранных эмитентов, финансовые инструменты, акции (доли, паи) в уставных капиталах российских и иностранных организаций, структур без образования юридического лица, инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов, права требования по договорам займа, доли в общем имуществе товарищей другого ИТ.

На управляющего товарища возлагается обязанность по осуществлению только вышеуказанной инвестиционной деятельности, а также по совершению сделок только с вышеуказанными объектами инвестирования.

Последствием выхода за пределы установленных сфер деятельности является утрата статуса ИТ в сфере прямых венчурных инвестиций.

В настоящее время сложно оценить преимущества появления ИТ в сфере прямых и венчурных инвестиций. Положения действующей редакции Закона об ИТ уже сейчас позволяют ограничивать сферы деятельности определенного ИТ непосредственно в ДИТ и уставе управляющего товарища. В то же время выделение ИТ в сфере прямых и венчурных инвестиций позволит государству предоставлять определенные субсидии и льготы для такого вида ИТ.

8. Предусматривается возможность указать в ДИТ запрет на снижение неустойки при ответственности товарищей.

Действующая редакция Закона об ИТ позволяет предусмотреть критерии определения пределов уменьшения неустойки, применяемой в качестве ответственности за неисполнение товарищами своих обязательств, в то время как Законопроект позволяет полностью заблокировать возможность снижения такой неустойки.

9. Изменяются требования о включении определенных условий в договоры, заключаемые управляющим товарищем от имени всех товарищей ИТ.

Из Закона об ИТ исключается требование предусматривать в договорах, заключаемых управляющим товарищем от имени всех товарищей ИТ, обязательство управляющего товарища уведомлять контрагента о прекращении его полномочий или прекращении ДИТ, а также указывать сведения о месте нахождения нотариуса, в делах которого находятся документы ИТ. Несмотря на изменения, контрагенты ИТ в процессе переговоров могут потребовать включения положений, обязывающих управляющего товарища уведомлять их в случае наступления вышеописанных обстоятельств.

10. Имплементируется возможность исполнить обязательство ИТ одним из его товарищей.

В Законопроекте предусмотрена возможность исполнения обязательства ИТ одним из товарищей или несколькими товарищами, если в случае недостаточности имущества ИТ потребуется обращение взыскания на входящие в состав имущества ИТ интеллектуальные права. К исполнившему обязательство товарищу переходят права кредитора по такому обязательству.

Исполнение одним товарищем или несколькими товарищами обязательства за ИТ позволяет сохранить ценный актив – интеллектуальную собственность, принадлежащую ИТ.

Возможность исполнения обязательства одним из товарищей предусмотрена статьей 325 ГК РФ, но при этом со-должник, исполнивший общее обязательство перед кредитором, имеет право регрессного требования к остальным должникам.
Законодательная новелла трансформирует правовой режим требования нового кредитора к должникам с регресса на суброгацию. При переходе прав к новому кредитору по общему обязательству всех товарищей ИТ продолжают начисляться проценты, помимо этого, у нового кредитора есть возможность требовать возмещения убытков по нарушенному обязательству.

В Законопроекте остается неразрешенным вопрос относительно пределов ответственности остальных товарищей. Системное толкование пунктов 3 и 7 статьи 14 Закона об ИТ в новой редакции позволяет сделать вывод, что остальные товарищи отвечают перед новым кредитором в пределах стоимости принадлежащих им долей в общем имуществе товарищей.

Также неразрешенным остается вопрос относительно участия нового кредитора (товарища ИТ) в исполнении общего обязательства всех товарищей ИТ. Системное толкование статьи 413 ГК РФ, пунктов 3 и 7 статьи 14 Закона об ИТ в новой редакции позволяет сделать вывод, что при переходе к новому кредитору прав по общему обязательству всех товарищей ИТ такое обязательство погашается в части, пропорциональной доле нового кредитора в общем имуществе товарищей, поскольку в соответствующей части обязательства должник и кредитор совпадают в одном лице.

11. Уточняется перечень объектов инвестирования.

В пункт 5 статьи 7 Закона об ИТ включаются недвижимое имущество и права требования по договорам займа в качестве возможных объектов инвестирования ИТ. Также в указанном пункте предусматривается возможность совершения управляющим товарищем обеспечительных сделок, связанных с приобретением акций/долей портфельных компаний.

Приобретение недвижимости и прав требования по договорам займа в общее имущество товарищей ИТ не является новым и широко используется на практике в связи с тем, что Закон об ИТ косвенно допускает осуществление инвестиций в вышеуказанные объекты. Например, в соответствии с пунктом 3.2 статьи 6 Закона об ИТ недвижимое имущество и имущественные права могут являться вкладом в общее имущество товарищей. Буквальное толкование указанной нормы приводит к необоснованному ограничению оборотоспособности указанных объектов, позволяя ИТ приобретать их только в качестве вклада в общее имущество товарищей. Еще одним подтверждением возможности приобретения ИТ недвижимого имущества является норма пункта 5 статьи 10 Закона об ИТ, в которой определены особенности государственной регистрации прав на недвижимость, вносимую в состав общего имущества товарищей.

Представляется, что указанные изменения направлены лишь на устранение внутренних противоречий Закона об ИТ.

12. Разрешен вопрос относительно порядка оценки неденежных вкладов, вносимых товарищами.

Денежная оценка неденежного вклада, вносимого товарищем, не являющимся управляющим товарищем, производится ‎в порядке, установленном ДИТ, или, если такой порядок не установлен, оценщиком. Ранее Закон об ИТ устанавливал лишь порядок оценки неденежных вкладов управляющего товарища, при этом предусматривал, что товарищи-вкладчики, если это установлено самим ДИТ, вправе вносить вклады в общее имущество товарищей в неденежной форме. Порядок оценки таких вкладов был не урегулирован.

13. На принятие решений товарищей распространяются правила главы 9.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – «ГК РФ»).

Распространение положений главы 9.1 ГК РФ на принятие коллегиальных решений не является новеллой. В Законопроекте закреплено новое правило, позволяющее положениями ДИТ изменять регулирование, предусмотренное главой 9.1 ГК РФ, в отношении принятия решений товарищами. Возможность изменять правила принятия решений комитетами ИТ прямо не предусмотрена Законопроектом, что может породить новые дискуссии в юридическом сообществе.

14. Предусматривается возможность одностороннего отказа от ДИТ.

Законопроектом установлено, что товарищ вправе в одностороннем порядке отказаться от ДИТ в случаях, предусмотренных ДИТ. Законопроект не предусматривает последствия одностороннего отказа от ДИТ, поэтому последствия такого одностороннего отказа будут определяться положениями ДИТ или положениями ГК РФ.

Указанное изменение носит технический характер, так как уже сейчас в ДИТ можно предусмотреть условие об одностороннем отказе от договора в силу положений статей 310 и 450.1 ГК РФ

15. Устраняется неопределенность в вопросе необходимости получения согласия контрагентов ИТ на изменение состава участников ДИТ.

В настоящее время на практике возникают дискуссии относительно необходимости получения согласия контрагента ИТ на изменение состава участников ДИТ. Как указанно в пункте 1 статьи 15 Закона об ИТ, не требуется согласие контрагентов ИТ на перевод долга в случае передачи товарищем прав и обязанностей по ДИТ. Буквальное толкование указанной нормы позволяет сделать вывод, что в остальных случаях изменения состава участников ДИТ необходимо получать согласие контрагентов ИТ в силу положений статьи 391 ГК РФ о переводе долга.

Законопроект разрешает указанную проблему и прямо предусматривает правило, согласно которому изменение состава участников ДИТ не требует получения согласия контрагентов ИТ, а также не требует соблюдения преимущественного права или иного аналогичного права в связи с произошедшим в результате такого изменения состава участников ДИТ переходом, возникновением, изменением или прекращением прав на общее имущество товарищей у нового ‎или действующего участника ДИТ.

Идеи, отраженные в Законопроекте, поддерживаются Банком России и перечислены в Докладе. Но в то же время в Законопроекте не учтено важное для бизнес-сообщества предложение Банка России, касающееся ограничения ответственности товарищей пропорционально их долям в общем имуществе товарищества по общим налоговым обязательствам. Как отмечается в Докладе, неограниченная ответственность товарищей по общим налоговым обязательствам является одним из наиболее значительных барьеров, препятствующих развитию рынка венчурных инвестиций.

Все вышеперечисленные новеллы играют важную роль при организации совместной деятельности в форме ИТ и предназначены для улучшения инвестиционного климата в Российской Федерации.

21.08.2020