Правовые вопросы инвестиционного товарищества (часть 3)

Продолжая анализировать различные правовые аспекты ведения совместной инвестиционной деятельности в форме инвестиционного товарищества (ИТ), в сегодняшней публикации рассматриваем следующие вопросы, относящиеся к органам управления ИТ.

Какие органы управления существуют в инвестиционном товариществе, каковы их полномочия?

Закон (статья 9) предусматривает, что ведение общих дел товарищей, в том числе принятие решений, касающихся общих дел товарищей (за исключением некоторых вопросов, решения по которым должны приниматься всеми товарищами), осуществляется управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами.

Закон также устанавливает, что для принятия определенных решений, касающихся общих дел товарищей, договором может быть предусмотрено создание специального комитета товарищей (инвестиционного комитета). Круг вопросов, отнесенных к компетенции инвестиционного комитета, определяется договором инвестиционного товарищества. Закон приводит примерный перечень вопросов, которые могут быть отнесены к компетенции инвестиционного комитета: принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении сделок, которые совершены управляющим товарищем от имени всех товарищей и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества; принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов; принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества.
Для примера также приводим выдержку из одного договора инвестиционного товарищества, заключенного на практике, касательно компетенции инвестиционного комитета:

К вопросам, подлежащим согласованию управляющим товарищем с инвестиционным комитетом, относятся любые инвестиционные решения, связанные с инвестированием общего имущества товарищей, либо выходом из инвестиций, которые будут осуществляться товариществом в лице управляющего товарища. В частности, к компетенции инвестиционного комитета относятся следующие вопросы:

• предложение изменений в инвестиционную декларацию;
• принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении сделок, которые планируются к совершению управляющим товарищем от имени всех товарищей, и относятся к инвестиционной деятельности;
• принятие решение об одобрении или отказе в одобрении превышения управляющим товарищем годового лимита суммы расходов, указанного в пункте ___ Договора;
• принятие решений об одобрении или отказе в одобрении предварительной документации по планируемой инвестиционной сделке (соглашения о намерениях, term sheet или другого аналогичного документа) в отношении целевой компании;
• согласие на размещение управляющим товарищем временно свободных денежных средств, входящих в состав общего имущества товарищей, на расчетных (текущих) счетах и на основании договоров банковского вклада (депозита);
• утверждение состава и максимальной стоимости услуг третьих лиц, которых управляющий товарищ вправе привлекать за счет общего имущества товарищей, если такие третьи лица привлекаются для оказания услуг товариществу в связи с осуществлением им инвестиционной деятельности;
• утверждение объема работ по анализу целевой компании и максимальной суммы расходов на проведение такого анализа;
• ежеквартальное (если иной график не будет утвержден инвестиционным комитетом) рассмотрение вопросов состояния портфельных компаний и результатов их деятельности (включая, рассмотрение бизнес-планов и основных этапов развития портфельных компаний), предоставление управляющему товарищу рекомендаций по порядку управления портфельными компаниями, а также рассмотрение вопросов, связанных с ликвидностью и прибыльностью других инвестиционных активов Товарищества.

Некоторые вопросы Закон относит к исключительной компетенции товарищей инвестиционного товарищества, не выделяя при этом, однако, «высшего органа управления» ИТ, состоящего из товарищей. На практике в некоторых договорах инвестиционного товарищества стороны выделяют такой орган управления и даже в некоторых случаях называют его «общим собранием товарищей». К вопросам, которые в соответствии с Законом должны решаться всеми или большинством товарищей относятся:

• внесение изменений в договор инвестиционного товарищества;
• прекращение полномочий управляющего товарища;
• возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей (в случае, когда в инвестиционном товариществе несколько управляющих товарищей) обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей.

К компетенции «общего собрания товарищей» могут быть отнесены и иные вопросы, и можно варьировать количество голосов, которое требуется для принятия того или иного решения. В этом и есть основное преимущество договора инвестиционного товарищества – это очень гибкий инструмент управления инвестициями, который можно подстраивать под стороны, ситуацию, особенности инвестиционного актива и проч. На практике к вопросам, решения по которым принимают товарищи, относят согласие на передачу товарищем-вкладчиком своих прав и обязанностей по договору другому товарищу или третьему лицу, принятие решения об удовлетворении требования кредитора товарища о переводе на него прав и обязанностей такого товарища-должника по договору, утверждение кандидатуры члена инвестиционного комитета в случае прекращения кем-либо из членов инвестиционного комитета своих полномочий.

Участвуют ли товарищи-вкладчики каким-либо образом в управлении делами ИТ, в принятии решений об инвестициях, их условиях, сроках, в утверждении предельной суммы расходов по сделкам, связанным с инвестициями, или они только деньгами участвуют?

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона ведение общих дел товарищей
товарищами-вкладчиками не допускается. При этом, как уже сказано выше, Закон предусматривает целый ряд вопросов, касающихся деятельности инвестиционного товарищества, решения по которым принимаются товарищами – например, возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей (в случае, когда в инвестиционном товариществе несколько управляющих товарищей) обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей. Кроме того, если в ИТ образован инвестиционный комитет, то товарищи-вкладчики участвуют в принятии решений об инвестициях, их условиях, сроках, в утверждении предельной суммы расходов по сделкам, связанным с инвестициями, через своих представителей в инвестиционном комитете. Если инвестиционный комитет договором инвестиционного товарищества не предусмотрен, решения по всем вышеперечисленным вопросам принимает управляющий товарищ самостоятельно, но в рамках ограничений, установленных ДИТ и, в частности, инвестиционной декларацией инвестиционного товарищества.

Выплачивается ли вознаграждение членам инвестиционного комитета ИТ?

Условие о выплате вознаграждения членам инвестиционного комитета ИТ не предусмотрено Законом в качестве обязательного условия ДИТ, но это не значит, что оно не может быть включено в договор. Статья 9 Закона (пункт 4) устанавливает, что в случае, если договором инвестиционного товарищества предусматривается создание инвестиционного комитета, таким договором должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его заседаний, в том числе порядок голосования по вопросам повестки заседаний и принцип распределения голосов членов инвестиционного комитета. Мы считаем, что и иные вопросы, касающиеся деятельности инвестиционного комитета (включая вопрос о вознаграждении членам инвестиционного комитета), могут быть включены в договор инвестиционного товарищества. Основанием для выплаты такого вознаграждения, если оно установлено договором инвестиционного товарищества, должен быть гражданско-правовой (консультационный) договор, заключаемый между членами инвестиционного комитета и управляющим товарищем, действующим на основании ДИТ от лица всех товарищей.

Может ли быть управляющим партнером ИТ иностранная компания?

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона ведение общих дел товарищей товарищами, являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в Российской Федерации через постоянные представительства, не допускается. Отсюда можно сделать вывод, что ведение общих дел товарищей иностранной организацией, имеющей в РФ постоянное представительство, допустимо. То есть управляющим товарищем ИТ может быть иностранная организация, при условии, что она имеет постоянное представительство в РФ.

Необходима ли управляющему товарищу доверенность от товарищей-вкладчиков на ведение дел от имени всех товарищей?

В соответствии с п. 8 статьи 9 Закона полномочия управляющего товарища на совершение сделок и ведение иных общих дел товарищей от имени всех товарищей основаны на договоре инвестиционного товарищества. Для осуществления полномочий управляющего товарища ему не требуется доверенность.

09.06.2017