В мае 2018 года вступили в силу изменения в законодательство Каймановых островов, регулирующее правила осуществления процедур по противодействию отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (Anti-Money Laundering and Countering Financing of Terrorism). Обязательства по внедрению нового AML/CFT режима распространяется на все компании, которые занимаются «соответствующей финансовой деятельностью…, в том числе инвестированием, администрированием и управлением фондами или активами от имени других лиц».
Согласно новым правилам, к таким компаниям относятся наряду с регулируемыми также и нерегулируемые со стороны CIMA (Cayman Islands Monetary Authority) инвестиционные фонды (exempted funds, closed ended funds).
Несмотря на то, что и до введения нового регулирования нерегулируемые фонды в некоторых аспектах соблюдали требования к проведению AML/CFT процедур (например, в рамках выполнения правил об автоматическом обмене информацией, установленных в FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act) и CRS (Common Reporting Standard)), мы хотели бы резюмировать новые положения в отношении AML/CFT.
Новые должностные лица
Одним из основных изменений является необходимость назначения специальных должностей, которые будут отвечать за соблюдение AML/CFT требований. Anti-Money Laundering Compliance Officer (AMLCO)
AMLCO должен обладать полномочиями и способностью контролировать эффективность систем предупреждения и контроля рисков AML/CFT, обеспечивать соблюдение применимого законодательства и разъяснений, касающихся AML/CFT. Money Laundering Reporting Officer (MLRO) и Deputy Money Laundering Reporting Officer (DMLRO)
Необходимо назначить квалифицированного и опытного человека в качестве сотрудника по отчетности о борьбе с отмыванием денег (MLRO) на уровне управления, которому сотрудники могут сообщать о подозрительных действиях, а также заместителя MLRO – DMRLO, который должен обладать сопоставимым опытом и квалификацией и выполнять функции MRLO в его отсутствие.
Основной функцией MLRO и DMRLO является подготовка “отчета о подозрительной активности” (Suspicious Activity Report — SAR) на основе информации, полученной от персонала/сотрудников и отправка SAR в регулирующий орган.
Фонд должен заключить с AMLCO, MLRO и DMLRO договоры с четки указанием ответственности указанных лиц в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения своих обязанностей. Допускается совмещение функций AMLCO и MLRO в одном лице, а также возможность делегирования их полномочий (например, администратору) при соблюдении определенных условий.
Контроль рисков
Новые требования устанавливают необходимость имплементации в фондах риск-ориентированного подхода в оценке инвесторов фонда, который заключается в анализе информации об инвесторе, полученной в ходе проведения процедур KYC, с присвоением каждому инвестору соответствующего уровня риска (низкий, средний, высокий). На высокий уровень риска могут указывать следующие факторы:
Факторы, связанные с инвестором — инвесторами являются компании, у которых есть номинальные акционеры или акции на предъявителя; — в бизнесе инвестора интенсивно используются наличные расчеты; — структура собственности инвестора представляется необычной или чрезмерно сложной с учетом характера его деятельности. Факторы, связанные с государством деятельности инвестора — государства, которые не включены в список approved countries (https://www.cima.ky/list-of-equivalent-jurisdictions) и, соответственно, не имеют эффективного AML/CFT регулирования; — государства, на которые распространяются различные международные санкции; — государства, имеющие высокий уровень коррупции или преступности.
Факторы риска, связанные с услугами, товарами и транзакциями инвестора, о наличии которых могут свидетельствовать анонимный характер операций, связанных с бизнесом инвестора.
Каждый фонд должен установить для себя «приемлемый для него уровень риска». Если фонд определяет, что риски, связанные с конкретным инвестором, превышают допустимый уровень риска, то следует отказаться от подобного инвестора.
Политики и процедуры AML/CFT
Каждый фонд должен иметь соответствующею политику AML/CFT, систему процедур и средств мониторинга и контроля рисков AML/CFT, которые позволяют эффективно их минимизировать и устранять. Сложность и комплексность таких процедур зависит от характера и масштаба фонда, его деятельности, среднего размера транзакций и тд.
Регулятор рекомендует, как минимум, внедрить следующие меры по снижению рисков:
установление лимитов по транзакциям для инвесторов каждой категории рисков;
обязательное одобрение высшим руководством сделок с высоким уровнем риска;
обязательное одобрение высшим руководством установления отношений с инвесторами высокого риска;
определение обстоятельств, при которых фонд должен отказаться от сотрудничества с инвестором.
Иные требования
К ним относятся обязательное хранение информации о клиентах и транзакциях на протяжении 5 лет, более высокие требование к новым сотрудникам при найме, проведение семинаров и занятий, направленных на повышение грамотности персонала в области AML/CFT.
Сроки
24 сентября 2018 года CIMA анонсировала дедлайны для исполнения указанных требований:
Для инвестиционных фондов, которые были зарегистрированы в CIMA в качестве mutual fund на 1 июня 2018 года:
— назначение соответствующих должностных лиц должно произойти не позднее 30 сентября 2018 года; — уведомление CIMA о назначениях должно быть отправлено через специальный электронный портал Regulatory Enhanced Electronic Forms Submission (https://www.cima.ky/reefs-faq) не позднее 31 декабря 2018 года.
Для нерегулируемых со стороны CIMA инвестиционных фондов на Кайманах, которые существовали на 1 июня 2018:
— назначение соответствующих должностных лиц должно произойти не позднее 31 декабря 2018 года; — обязанности по уведомлению CIMA о соответствующих назначениях не установлены.
Ответственность
Нарушение нового AML/CFT режима может повлечь уголовную ответственность в размере до USD 600,000 или тюремное заключение сроком до двух лет лишения свободы.
Новое регулирование также расширяет полномочия CIMA по наложению административных штрафов за незначительные нарушения AML/CFT режима. Минимальный штраф за такое нарушение составляет приблизительно USD 6,000.
Наши рекомендации:
а) внести соответствующие изменения в offering documents фонда; б) провести анализ договоров о делегировании полномочий по проведению KYC/AML/CFT процедур и, в случае необходимости, инициировать внесение соответствующих изменений, например, при условии назначения AMLCO, MLRO и DMLRO из числа сотрудников администратора; в) подготовить решения органов управления фонда, содержащие меры, которые фонд собирается предпринять для соблюдения требований нового AML/CFT режима; г) в случае, если полномочия по проведению KYC/AML/CFT процедур не будут надлежащим образом делегированы третьим лицам, подготовить соответствующие политики, а также средства мониторинга за их соблюдением.