Безопасный кэш-аут: выбираем надежный инструмент для расчетов по сделке

Комментирует старший юрист LCH.LEGAL Валерия Лавей

Важным условием в M&A и венчурных сделках является способ оплаты. Особенно, когда речь идет не о представлении инвестиций непосредственно в бизнес, а о расчетах с фаундерами.

Прямой банковский перевод сопряжен с критическим риском неисполнения встречных обязательств любой из сторон. Если покупатель платит авансом, при негативном сценарии он может остаться и без денег, и без актива. Постоплата, напротив, создает для продавца риск отчуждения корпоративного контроля без получения встречного предоставления.

Каждая из сторон хочет гарантий исполнения обязательств другой стороной, и такие гарантии может обеспечить использование безналичных инструментов финансового посредничества.
 
➡ Депонирование

Поскольку значительная часть M&A сделок и венчурных инвестиций с входом в капитал предполагает нотариальное удостоверение, для расчетов сторон удобно использовать депонирование цены сделки у нотариуса.

В сделках с долями в ООО процесс получения денег реализуется, по сути, в автоматическом режиме – если иное не предусмотрено в условиях депонирования, нотариус выдаст продавцу деньги после регистрации изменений в ЕГРЮЛ, что исключает необходимость предоставления продавцом дополнительных документов и сводит к минимуму риск задержек платежа.

Дополнительным преимуществом является возможность депонирования не только денег, но и бездокументарных ценных бумаг, включая векселя. Это удобно, когда оплата по сделке осуществляется неденежными средствами.
 
➡  Аккредитив

Банковский аккредитив остается классическим механизмом в сделках с акциями и долями, при котором банк производит платеж получателю средств после предъявления последним документов, перечень которых указан в качестве основания раскрытия аккредитива.

Аккредитив удобен в сложных сделках с оплатой в несколько траншей в зависимости от выполнения определенных сторонами условий, поскольку позволяет прописать поэтапное раскрытие с индивидуальным набором документов для каждого платежа.

Из недостатков можно отметить сугубо формальную проверку соответствия представленных документов условиям аккредитива со стороны банка без погружения в их юридическую или коммерческую суть.
 
➡ Эскроу

Механизм эскроу-счета обеспечивает более глубокий уровень контроля за расчетами по сравнению с аккредитивом. В отличие от последнего, где банк действует на основании односторонней инструкции, эскроу предполагает заключение трехстороннего договора между банком (эскроу-агентом), плательщиком и бенефициаром.

Такая конструкция позволяет возложить обязанность по предоставлению документов, подтверждающих исполнение сделки, на каждую из сторон. Договор может увязывать перечисление средств не только с документарными фактами, но и с наступлением юридических событий. Эскроу также позволяет реализовать траншевость расчетов по сделке.

Ключевой защитной функцией эскроу, выделяющей его на фоне других инструментов, является режим безотзывности – плательщик не может в одностороннем порядке отозвать средства со счета до истечения срока договора или наступления указанных в нем условий.

❗ Резюмируя, безопасные расчеты защищают инвестиции и снижают юридические риски. Выбор конкретного инструмента зависит от сделки.

Для стандартной купля-продажа доли в ООО оптимальным является нотариальное депонирование, синхронизированное с государственной регистрацией изменений в ЕГРЮЛ.

В сложных M&A или венчурных сделках с множеством отлагательных условий и этапностью расчетов лучше выбрать аккредитив или эскроу-счет, чтобы привязать к выплатам наступление конкретных обстоятельств.